委托代建合同如何防范风险

《选择房地产委托代建模式的4点理由》

土地方可以选择的路有很多。

没有选择项目出让，也没有选择合建房，而是选择了委托代建，自有他选择的理由。

既然选择了这条路，就应防范这条路上的风险。

1、代建费如何支付？

委托方的想法是，不见兔子不撒鹰，不见工程竣工不付款。

代建方当然不会答应。

代建方最担心的是，如果合同被提前解除，甚至被认定无效，如何付费？

先看一个案例。

代建方江南公司起诉要求支付代建费的案件，由于代建合同被认定无效，委托方是否应支付代建费？

当然也要支付。

参照建设工程合同，虽然合同形式无效但还是当作有效合同来支付。

问题是，代建费是按照工程量进度支付，还是按合同约定的工作进度支付？

法院认为，应按照合同约定的付款节点支付代建费，而不能参照工程进度比例支付代建费比例。

理由是什么呢？

委托代建毕竟不等同于工程建设，除工程管理外，还包括规划、报建、办证等工作，每项工作种类、内容不尽相同，无法确定每个工作的占比，也无法通过工程鉴定等方式确定代建工作完成比例。

最终，对于委托方申请鉴定，对代建方实际完成的代建管理工作量进行鉴定的要求，法院未予支持。

所以，代建方约定代建费用时，最好分期付款，而且分期越细越好，甚至约定每月预付一定比例的代建费用，以免合同提前终止履行时，无法主张已完成工作量的代建费。

2、财务如何管理？

开发建设资金是由委托方统一支付，还是全部拨给代建方统一代付？

前者可能流程慢，但双重把关委托方易掌控风险。

后者则决策快，但会占用委托方较大资金。

可以选择的方式是，双方设立共管账户，代建方负责流程签批，委托方见单三个工作日内付款。

但也有一个前提，代建方除负责提供总资金计划表给委托方审批，并按月提供次月的月度资金计划表，代建方申请支付的款项列明在月度计划表内。

如此，既保证委托方的知情权，方便提前筹措资金，也可保证付款效率，以免影响项目开发进展。

3、合同如何管理？

各类合同到底是由委托方与相关方签署，还是以代建方名义签署？

如果委托方想省事，当然就以代建方名义签署。

如果委托方想控风险，则可委托方自身名义签署。

如果是后者，合同当然由委托方保管。

当然，如果所有需委托方盖章的文件、资料全部拿到委托方总部盖章，则不仅不方便，还得把人累死。

这时，有一个平衡的办法——那就是刻一个项目印章给代建方。

并且严格限定项目印章的用途——非合同类，非经济类用章，仅供项目部用于与施工、监理单位联系工作和相关技术、资料往来文件。也就是不直接涉及给钱，付款的文件。

当然，这类文件盖章也有风险，也要有人兜底。

谁使用，谁负责。代建方使用，代建方兜底。

4、如何预防代建管理团队不稳定？

这个问题，可能容易被人忽略，以为代建团队偶尔人员流动很正常，更换几个人影响也不大。

然而，委托代建除依托公司后台系统外，具体代建团队的管理经验也至关重要。

有一个案例。

是深圳的一个代建项目，前期委托管理非常顺畅，项目进展非常顺利，代建团队也非常稳定。

然而，人算不如天算。

代建公司股权发生变动，新老股东交接不顺，有前途未卜之际，人心突然焕散，很多核心人员纷纷离职，几乎无人在项目上工作。

委托方无奈只能解除合同，然而，工期进展虽有延误，但尚无充分证据。

所幸，委托方在代建合同中找到了对方的“把柄”——对方对于代建团队的稳定作出相关承诺：即如果调换团队核心人员须事先向委托方说明理由，并且经委托方同意，而且是书面同意。

哪些是核心人员？

范围还很广：项目经理、主要负责人，以及主要专业技术人员。

于是，委托方以对方违反上述约定为由，向代建方发函解约，最终双方协商解除了合同，且代建方没有要求支付可能要付、但尚未付的代建服务费。

5、代建方违约责任如何约定？

对于委托方而言，最不希望看到的代建方违约行为有哪些呢？

一是质量不达标，二是人员伤亡，三是资料不移交，四是工期延误。

也就是聘请代建方的委托目标，未能实现。

既然违约，当然要赔偿损失，如何赔偿，双方各有诉求。

对于委托方，当然希望约定，高额的固定违约金。

而对于代建方，也秉持一个原则——权利义务相对等。只希望有一个笼统的约定——赔偿损失，并且还要加上一个限定额——赔偿损失以代建费为限。

不过，也有例外，那就是代建方主动违约的情形——擅自提前解约。

这时，可以约定双倍返还代建费，似乎也不为过。

区分风险大小，区别采取措施，这也是风险防范的一项原则。

甚至，不仅仅是委托代建合同。